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歷時2年的調(diào)研、討論以及兩次征求意見后，住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部和國家發(fā)展和改革委員會于2019年12月31日正式發(fā)布了《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項目工程總承包管理辦法》(建市規(guī)〔2019〕12號)（以下簡稱本辦法），將于2020年3月1日起施行。

本辦法的施行，標(biāo)志著工程總承包模式正由工業(yè)領(lǐng)域全面拓展到房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施等領(lǐng)域，本文就本次《工程總承包管理辦法》的要點進(jìn)行解讀，供集團(tuán)內(nèi)工程總承包單位參考。

房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項目工程總承包管理辦法

第一章  總則

第一條  為規(guī)范房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項目工程總承包活動，提升工程建設(shè)質(zhì)量和效益，根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，制定本辦法。

【解讀】

本條說明本辦法的制定目的和依據(jù)。

1、我國的EPC發(fā)展經(jīng)歷了起步階段（1982～2003年），摸索階段（2003～2014年），現(xiàn)已進(jìn)入加速發(fā)展階段（2014年至今）。

1984年9月18日，國務(wù)院發(fā)布的《國務(wù)院關(guān)于改革建筑業(yè)和基本建設(shè)管理體制若干問題的暫行規(guī)定》（已失效）就提到了工程總承包的概念，明確工程承包公司接受建設(shè)項目主管部門（或建設(shè)單位）的委托，或投標(biāo)中標(biāo)，對項目建設(shè)的可行性研究、勘察設(shè)計、設(shè)備選購、材料訂貨、工程施工、生產(chǎn)準(zhǔn)備直到竣工投產(chǎn)實行全過程的總承包。

2014年7月1日，住建部發(fā)布《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于推進(jìn)建筑業(yè)發(fā)展和改革的若干意見》（建市〔2014〕92號），要求加大工程總承包推行力度，倡導(dǎo)工程建設(shè)項目采用工程總承包模式，鼓勵有實力的工程設(shè)計和施工企業(yè)開展工程總承包業(yè)務(wù)。推動建立適合工程總承包發(fā)展的招標(biāo)投標(biāo)和工程建設(shè)管理機(jī)制，調(diào)整現(xiàn)行招標(biāo)投標(biāo)、施工許可、現(xiàn)場執(zhí)法檢查、竣工驗收備案等環(huán)節(jié)管理制度，為推行工程總承包創(chuàng)造政策環(huán)境。

2016年5月20日，住建部發(fā)布《住房城鄉(xiāng)建設(shè)部關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)工程總承包發(fā)展的若干意見》（建市〔2016〕93號），要求大力推進(jìn)工程總承包，提升企業(yè)工程總承包能力和水平，開展工程總承包試點。93號文件中主要明確了聯(lián)合體投標(biāo)、資質(zhì)準(zhǔn)入、工程總承包商承擔(dān)的責(zé)任等問題。

2017年2月21日，國務(wù)院辦公廳發(fā)布《國務(wù)院辦公廳關(guān)于促進(jìn)建筑業(yè)持續(xù)健康發(fā)展的意見》（國辦發(fā)〔2017〕19號），要求加快推行工程總承包。19號文件主要指出我們國家建筑行業(yè)發(fā)展組織方式落后，提出采用推行工程總承包和培育全過程咨詢的方式來解決上述問題。裝配式建筑原則上應(yīng)采用工程總承包模式。政府投資工程應(yīng)完善建設(shè)管理模式，帶頭推行工程總承包。

2017年4月，住建部印發(fā)《建筑業(yè)發(fā)展“十三五”規(guī)劃》，提出“十三五”時期，要發(fā)展行業(yè)的工程總承包管理能力，培育一批具有先進(jìn)管理技術(shù)和國際競爭力的總承包企業(yè)。

2017年住建部發(fā)布國家標(biāo)準(zhǔn)《建設(shè)項目工程總承包管理規(guī)范》，對總承包相關(guān)的承發(fā)包管理、合同和結(jié)算、參建單位的責(zé)任和義務(wù)等方面作出了具體規(guī)定，隨后又相繼出臺了針對總承包施工許可、工程造價等方面的政策法規(guī)。

2017年12月26日，住建部為落實國辦發(fā)〔2017〕19號文，發(fā)布了《關(guān)于征求房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項目工程總承包管理辦法（征求意見稿）意見的函》（建市設(shè)函〔2017〕65號），就征求意見稿向各個地方政府住建部門及有關(guān)行業(yè)協(xié)會征求意見。

2019年5月1日，住建部和發(fā)改委再次下發(fā)《住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部辦公廳、國家發(fā)展改革委辦公廳關(guān)于征求房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項目工程總承包管理辦法（征求意見稿）意見的函》征求意見。

2019年12月23日，住建部和國家發(fā)展改革委發(fā)布了本《辦法》，自2020年3月1日起正式施行。本《辦法》共分為四章，分別是總則、工程總承包的發(fā)包和承包、工程總承包項目實施。

2、本辦法看似部門規(guī)章，實則部門規(guī)范性文件。

本辦法中并未設(shè)定法律責(zé)任相關(guān)章節(jié)，罰則不清晰，只能依據(jù)相應(yīng)的上位法予以處理。如《中華人民共和國建筑法》、《中華人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》、《建設(shè)工程勘察設(shè)計管理條例》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》、《建設(shè)工程安全生產(chǎn)管理條例》等。違反該管理辦法一般不影響合同效力，但需要根據(jù)上位法承擔(dān)相應(yīng)的行政法律責(zé)任。

3、建議集團(tuán)內(nèi)企業(yè)盡早適應(yīng)工程總承包的組織方式。

建設(shè)工程總承包涉及工程項目的全過程，首先需要對法律法規(guī)和政策進(jìn)行全面的了解與把握，特別是近年來大量出臺的政策性文件；其次需要具備造價、施工、招標(biāo)投標(biāo)等方面的專業(yè)知識，且能夠融會貫通地運(yùn)用；再次，建設(shè)單位、設(shè)計、施工、專業(yè)分包單位不同參與主體根據(jù)法律法規(guī)和政策性文件進(jìn)行企業(yè)轉(zhuǎn)型升級，及時調(diào)整企業(yè)自身的管理模式，適應(yīng)新的組織方式。

第二條  從事房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項目工程總承包活動，實施對房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項目工程總承包活動的監(jiān)督管理，適用本辦法。

【解讀】

本條規(guī)定本辦法的適用范圍。

根據(jù)住建部于2001年6月1日發(fā)布的《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》（建設(shè)部令第89號）的規(guī)定，房屋建筑工程，是指各類房屋建筑及其附屬設(shè)施和與其配套的線路、管道、設(shè)備安裝工程及室內(nèi)外裝修工程。市政基礎(chǔ)設(shè)施工程，是指城市道路、公共交通、供水、排水、燃?xì)?、熱力、園林、環(huán)衛(wèi)、污水處理、垃圾處理、防洪、地下公共設(shè)施及附屬設(shè)施的土建、管道、設(shè)備安裝工程。

本辦法的工程總承包并沒有涵蓋我國現(xiàn)行的所有工程總承包類型，比如水利、水電、交通領(lǐng)域的工程總承包就不適用本辦法。

第三條  本辦法所稱工程總承包，是指承包單位按照與建設(shè)單位簽訂的合同，對工程設(shè)計、采購、施工或者設(shè)計、施工等階段實行總承包，并對工程的質(zhì)量、安全、工期和造價等全面負(fù)責(zé)的工程建設(shè)組織實施方式。

【解讀】

本條規(guī)定工程總承包的內(nèi)容。工程總承包目前有EPC模式（設(shè)計+采購+施工）、EPCM模式（設(shè)計+采購+施工管理總承包）、DB模式（設(shè)計+施工總承包）、EPCF（設(shè)計+采購+施工+融資）、EPCO（設(shè)計+采購+施工+運(yùn)營）

無論是何種工程總承包模式，至少應(yīng)包含施工和設(shè)計階段的內(nèi)容。

第四條  工程總承包活動應(yīng)當(dāng)遵循合法、公平、誠實守信的原則，合理分擔(dān)風(fēng)險，保證工程質(zhì)量和安全，節(jié)約能源，保護(hù)生態(tài)環(huán)境，不得損害社會公共利益和他人的合法權(quán)益。

【解讀】

本條規(guī)定開展工程總承包活動的基本原則。

兩個保證（質(zhì)量和安全），一個保護(hù)（生態(tài)環(huán)境），一個節(jié)約（能源），同時兩個不得損害：一是社會公共利益，二是他人的合法權(quán)益。

第五條  國務(wù)院住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門對全國房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項目工程總承包活動實施監(jiān)督管理。國務(wù)院發(fā)展改革部門依據(jù)固定資產(chǎn)投資建設(shè)管理的相關(guān)法律法規(guī)履行相應(yīng)的管理職責(zé)。

縣級以上地方人民政府住房和城鄉(xiāng)建設(shè)主管部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項目工程總承包（以下簡稱工程總承包）活動的監(jiān)督管理?？h級以上地方人民政府發(fā)展改革部門依據(jù)固定資產(chǎn)投資建設(shè)管理的相關(guān)法律法規(guī)在本行政區(qū)域內(nèi)履行相應(yīng)的管理職責(zé)。

【解讀】

本條規(guī)定政府對工程總承包活動實施監(jiān)督管理的具體部門。住建部門負(fù)責(zé)監(jiān)督管理房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項目工程總承包，發(fā)改部門負(fù)責(zé)與房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施項目工程固定資產(chǎn)投資建設(shè)管理。但是，因政府投資項目在工程總承包項目范圍內(nèi)所占比重較高，本辦法同時明確，發(fā)改部門對工程總承包中涉及固定資產(chǎn)投資建設(shè)部分依據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)進(jìn)行管理，如發(fā)改部門對工程總承包項目的立項審批、備案等。

值得注意的是，根據(jù)2019年政府機(jī)構(gòu)改革方案，住建部門和發(fā)改部門的機(jī)構(gòu)設(shè)置和職能均進(jìn)行了相應(yīng)的調(diào)整。

第二章  工程總承包項目的發(fā)包和承包

第六條  建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)項目情況和自身管理能力等，合理選擇工程建設(shè)組織實施方式。

建設(shè)內(nèi)容明確、技術(shù)方案成熟的項目，適宜采用工程總承包方式。

【解讀】

本條規(guī)定工程總承包方式的適用項目。工程總承包目前不是普遍適用，需要根據(jù)項目具體情況進(jìn)行合理選用，但是正在成為工程項目承包的趨勢，特別是政府工程領(lǐng)域。

集團(tuán)是否選用工程總承包模式的關(guān)鍵在于項目所處的階段是否具備選用工程總承包的條件、項目的工程價款以及風(fēng)險范圍是否可以合理地預(yù)見。無論是發(fā)包人，還是擬作為工程總承包模式下的總承包商，都建議根據(jù)項目的特點、建設(shè)的內(nèi)容、技術(shù)方案以及發(fā)包人的需求進(jìn)行合理的選擇。

第七條  建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)在發(fā)包前完成項目審批、核準(zhǔn)或者備案程序。采用工程總承包方式的企業(yè)投資項目，應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)或者備案后進(jìn)行工程總承包項目發(fā)包。采用工程總承包方式的政府投資項目，原則上應(yīng)當(dāng)在初步設(shè)計審批完成后進(jìn)行工程總承包項目發(fā)包；其中，按照國家有關(guān)規(guī)定簡化報批文件和審批程序的政府投資項目，應(yīng)當(dāng)在完成相應(yīng)的投資決策審批后進(jìn)行工程總承包項目發(fā)包。

【解讀】

本條規(guī)定了工程總承包模式的發(fā)包階段和條件，明確了項目審批、核準(zhǔn)或備案是工程總承包發(fā)包的前置條件。而項目具體需要完成的審批、核準(zhǔn)、備案需要根據(jù)國務(wù)院《企業(yè)投資項目核準(zhǔn)和備案管理規(guī)定》、發(fā)改委《企業(yè)投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》等予以確定。

本條進(jìn)一步區(qū)分了政府投資項目與非政府投資項目，對政府投資項目原則上應(yīng)當(dāng)在初步設(shè)計審批完成后進(jìn)行工程總承包項目發(fā)包；其中，按照國家有關(guān)規(guī)定簡化報批文件和審批程序的政府投資項目，應(yīng)當(dāng)在完成相應(yīng)的投資決策審批后進(jìn)行工程總承包項目發(fā)包。

根據(jù)《政府投資條例》第二條“本條例所稱政府投資，是指在中國境內(nèi)使用預(yù)算安排的資金進(jìn)行固定資產(chǎn)投資建設(shè)活動，包括新建、擴(kuò)建、改建、技術(shù)改造等。”

根據(jù)《政府投資條例》第十三條的規(guī)定，本條規(guī)定的“按照國家有關(guān)規(guī)定簡化報批文件和審批程序的政府投資項目”具體指：1.相關(guān)規(guī)劃中已經(jīng)明確的項目，2.部分?jǐn)U建、改建項目，3.建設(shè)內(nèi)容單一、投資規(guī)模較小、技術(shù)方案簡單的項目，4.應(yīng)對自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件、社會安全事件等突發(fā)事件需要緊急建設(shè)的項目。

因此，針對集團(tuán)工程總承包項目的招標(biāo)，總承包商應(yīng)當(dāng)慎重地確認(rèn)該項目是否屬于適用預(yù)算資金投資的項目、是否屬于簡化報批的項目以判斷招投標(biāo)程序是否合法合規(guī)。

第八條  建設(shè)單位依法采用招標(biāo)或者直接發(fā)包等方式選擇工程總承包單位。

【解讀】

本條規(guī)定工程總承包模式的發(fā)包方式。

工程總承包項目范圍內(nèi)的設(shè)計、采購或者施工中，有任一項根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》、《必須招標(biāo)的工程項目規(guī)定》、《必須招標(biāo)的基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)項目范圍規(guī)定》等規(guī)定屬于必須招標(biāo)的項目的，則必須采用招標(biāo)的方式選擇工程總承包單位。設(shè)計、采購或者施工均不屬于必須招標(biāo)的項目的，才可以采用直接發(fā)包方式選擇工程總承包單位。

需要特別說明的是：若建設(shè)單位對于可以直接發(fā)包的項目采用招標(biāo)方式確定工程總承包單位的，即使該項目不屬于必須招標(biāo)的項目，同樣受招標(biāo)投標(biāo)相關(guān)法律法規(guī)的約束。對于可以不采用招投標(biāo)而直接發(fā)包的項目，如果發(fā)包人選擇通過招投標(biāo)的方式訂立合同，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（以下簡稱：《建工司法解釋二》第一條、第九條之規(guī)定，在工程項目客觀情況沒有發(fā)生《建工司法解釋二》第九條規(guī)定的“招標(biāo)投標(biāo)時難以預(yù)見的變化”的情形時，發(fā)承包人不能對工程范圍、工期、質(zhì)量、價款等實質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行變更。因此，集團(tuán)內(nèi)發(fā)承包企業(yè)，尤其是建設(shè)單位在選擇通過招投標(biāo)或直接發(fā)包時，應(yīng)當(dāng)慎重考慮上述規(guī)定，判斷是否屬于必須招標(biāo)的工程、不是必須招標(biāo)的工程是否采取招標(biāo)方式選定工程總承包單位。

第九條  建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)招標(biāo)項目的特點和需要編制工程總承包項目招標(biāo)文件，主要包括以下內(nèi)容：

（一）投標(biāo)人須知；

（二）評標(biāo)辦法和標(biāo)準(zhǔn)；

（三）擬簽訂合同的主要條款；

（四）發(fā)包人要求，列明項目的目標(biāo)、范圍、設(shè)計和其他技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，包括對項目的內(nèi)容、范圍、規(guī)模、標(biāo)準(zhǔn)、功能、質(zhì)量、安全、節(jié)約能源、生態(tài)環(huán)境保護(hù)、工期、驗收等的明確要求；

（五）建設(shè)單位提供的資料和條件，包括發(fā)包前完成的水文地質(zhì)、工程地質(zhì)、地形等勘察資料，以及可行性研究報告、方案設(shè)計文件或者初步設(shè)計文件等；

（六）投標(biāo)文件格式；

（七）要求投標(biāo)人提交的其他材料。

建設(shè)單位可以在招標(biāo)文件中提出對履約擔(dān)保的要求，依法要求投標(biāo)文件載明擬分包的內(nèi)容；對于設(shè)有最高投標(biāo)限價的，應(yīng)當(dāng)明確最高投標(biāo)限價或者最高投標(biāo)限價的計算方法。

推薦使用由住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部會同有關(guān)部門制定的工程總承包合同示范文本。

【解讀】

本條規(guī)定了建設(shè)單位采取招投標(biāo)方式選擇工程總承包單位時，招標(biāo)文件包括的主要內(nèi)容。

本條推薦使用住建部會同有關(guān)部門制定的示范文本為：住建部制定的《建設(shè)項目工程總承包合同示范文本（試行）》（GF-2011-2016），住建部會同發(fā)改部門等九部門制定的《標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計施工總承包招標(biāo)文件》（2012版，招標(biāo)文件中的有單獨的設(shè)計施工總承包合同條款）。

在實務(wù)中需要注意的是根據(jù)《建工司法解釋二》第十條“當(dāng)事人簽訂的建設(shè)工程施工合同與招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書載明的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款不一致，一方當(dāng)事人請求將招標(biāo)文件、投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書作為結(jié)算工程價款的依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持”之規(guī)定。因此建議集團(tuán)招投標(biāo)文件內(nèi)容與合同內(nèi)容保持一致，以免產(chǎn)生相關(guān)風(fēng)險。

第十條  工程總承包單位應(yīng)當(dāng)同時具有與工程規(guī)模相適應(yīng)的工程設(shè)計資質(zhì)和施工資質(zhì)，或者由具有相應(yīng)資質(zhì)的設(shè)計單位和施工單位組成聯(lián)合體。工程總承包單位應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的項目管理體系和項目管理能力、財務(wù)和風(fēng)險承擔(dān)能力，以及與發(fā)包工程相類似的設(shè)計、施工或者工程總承包業(yè)績。

設(shè)計單位和施工單位組成聯(lián)合體的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)項目的特點和復(fù)雜程度，合理確定牽頭單位，并在聯(lián)合體協(xié)議中明確聯(lián)合體成員單位的責(zé)任和權(quán)利。聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)共同與建設(shè)單位簽訂工程總承包合同，就工程總承包項目承擔(dān)連帶責(zé)任。

【解讀】

工程總承包中以同時具備設(shè)計與施工資質(zhì)為原則，以聯(lián)合體為特殊情況，

工程總承包要求總承包單位同時具備設(shè)計及施工資質(zhì)，同時在本《辦法》第十二條，對于設(shè)計單位取得施工資質(zhì)、施工單位取得設(shè)計資質(zhì)進(jìn)行了特殊規(guī)定，客觀上解決了各參與主體的資質(zhì)問題。

針對聯(lián)合體進(jìn)行投標(biāo)的，建議施工企業(yè)與設(shè)計單位應(yīng)當(dāng)充分考慮到各自的工作量以及對應(yīng)的收益與風(fēng)險責(zé)任，特別注意在聯(lián)合體協(xié)議中關(guān)于風(fēng)險及收益分配的約定，避免造成收益與風(fēng)險失衡的后果。在簽訂聯(lián)合體協(xié)議時，應(yīng)盡可能的明確劃分雙方的權(quán)利、義務(wù)及違約責(zé)任的承擔(dān)，以便在一方對外承擔(dān)連帶責(zé)任后，基于聯(lián)合體協(xié)議向另一方追償。

第十一條  工程總承包單位不得是工程總承包項目的代建單位、項目管理單位、監(jiān)理單位、造價咨詢單位、招標(biāo)代理單位。

政府投資項目的項目建議書、可行性研究報告、初步設(shè)計文件編制單位及其評估單位，一般不得成為該項目的工程總承包單位。政府投資項目招標(biāo)人公開已經(jīng)完成的項目建議書、可行性研究報告、初步設(shè)計文件的，上述單位可以參與該工程總承包項目的投標(biāo)，經(jīng)依法評標(biāo)、定標(biāo)，成為工程總承包單位。

【解讀】

本條規(guī)定工程總承包單位的禁止情形。

建議工程總承包項目的投標(biāo)人在投標(biāo)前應(yīng)當(dāng)仔細(xì)審查自身是否屬于法律規(guī)定的不能參與工程項目總承包的主體；而政府投資項目的項目建議書、可行性研究報告、初步設(shè)計文件編制單位及其評估單位，在投標(biāo)前則應(yīng)注意項目招標(biāo)人是否已經(jīng)公開了完成的項目建議書、可行性研究報告、初步設(shè)計文件，防止在評標(biāo)時被認(rèn)為不符合招標(biāo)求作為廢標(biāo)處理。

第十二條  鼓勵設(shè)計單位申請取得施工資質(zhì)，已取得工程設(shè)計綜合資質(zhì)、行業(yè)甲級資質(zhì)、建筑工程專業(yè)甲級資質(zhì)的單位，可以直接申請相應(yīng)類別施工總承包一級資質(zhì)。鼓勵施工單位申請取得工程設(shè)計資質(zhì)，具有一級及以上施工總承包資質(zhì)的單位可以直接申請相應(yīng)類別的工程設(shè)計甲級資質(zhì)。完成的相應(yīng)規(guī)模工程總承包業(yè)績可以作為設(shè)計、施工業(yè)績申報。

【解讀】

本條規(guī)定工程總承包單位的資質(zhì)問題。

雖然第十條規(guī)定施工單位和設(shè)計單位可以組成聯(lián)合體進(jìn)行工程總承包，但聯(lián)合體的規(guī)定實為一種過渡手段，畢竟同時具備施工資質(zhì)和設(shè)計資質(zhì)的單位較少，結(jié)合相關(guān)政策文件及本條的規(guī)定，同時具備施工資質(zhì)和設(shè)計資質(zhì)將成為未來工程總承包單位的趨勢。

住建部《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》《工程設(shè)計資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)》等規(guī)定了設(shè)計單位、施工單位的資質(zhì)問題，國家正在進(jìn)行的資質(zhì)改革也在不斷修正現(xiàn)存的資質(zhì)制度，建議集團(tuán)內(nèi)相關(guān)公司及時關(guān)注資質(zhì)改革的最新制度及對本條的影響，待省住建廳配套政策落地之后，盡快取得雙資質(zhì)

第十三條  建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)依法確定投標(biāo)人編制工程總承包項目投標(biāo)文件所需要的合理時間。

【解讀】

本條規(guī)定投標(biāo)文件的編制期限。

根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第二十四條規(guī)定“招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定投標(biāo)人編制投標(biāo)文件所需要的合理時間；但是，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目，自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起至投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日止，最短不得少于20日”。

近年來普遍存在的發(fā)包單位故意設(shè)定較短的投標(biāo)報價期限，利用締約優(yōu)勢導(dǎo)致承包單位在短時間內(nèi)無法準(zhǔn)確核對清單和現(xiàn)場踏勘，導(dǎo)致工程量及其清單計價等出現(xiàn)重大偏差，在施工過程中發(fā)承包雙方出現(xiàn)爭議甚至停工等。建議集團(tuán)相關(guān)單位給予投標(biāo)人編制工程總承包項目投標(biāo)文件所需要的合理時間可以讓投標(biāo)人有充分的時間準(zhǔn)備，以確定合適的總承包人。

第十四條  評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)依照法律規(guī)定和項目特點，由建設(shè)單位代表、具有工程總承包項目管理經(jīng)驗的專家，以及從事設(shè)計、施工、造價等方面的專家組成。

【解讀】

本條規(guī)定評標(biāo)委員會的構(gòu)成。

本條對工程總承包項目的評標(biāo)委員會的組成作出了強(qiáng)制性的規(guī)定。

第十五條  建設(shè)單位和工程總承包單位應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)風(fēng)險管理，合理分擔(dān)風(fēng)險。

建設(shè)單位承擔(dān)的風(fēng)險主要包括：

（一）主要工程材料、設(shè)備、人工價格與招標(biāo)時基期價相比，波動幅度超過合同約定幅度的部分；

（二）因國家法律法規(guī)政策變化引起的合同價格的變化；

（三）不可預(yù)見的地質(zhì)條件造成的工程費(fèi)用和工期的變化；

（四）因建設(shè)單位原因產(chǎn)生的工程費(fèi)用和工期的變化；

（五）不可抗力造成的工程費(fèi)用和工期的變化。

具體風(fēng)險分擔(dān)內(nèi)容由雙方在合同中約定。

鼓勵建設(shè)單位和工程總承包單位運(yùn)用保險手段增強(qiáng)防范風(fēng)險能力。

【解讀】

本辦法第四條規(guī)定工程總承包活動應(yīng)合理分擔(dān)風(fēng)險。

由于本條僅屬于示范性的規(guī)定并不能作為人民法院最終確定各方責(zé)任的依據(jù)，關(guān)于責(zé)任的劃分及承擔(dān)問題，還需協(xié)議雙方在簽署的合同文本中進(jìn)行明確約定。

因此，建議在簽訂相關(guān)合同文本時充分參考住建部公布的國家標(biāo)準(zhǔn)《工程量清單計價規(guī)范》及配套文件、住建部公布的《建設(shè)項目工程總承包合同示范文本（試行）》（GF-2011-2016）、住建部會同發(fā)改部門等九部門制定的《標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計施工總承包招標(biāo)文件》（2012版，招標(biāo)文件中的有單獨的設(shè)計施工總承包合同條款）、國際咨詢工程師聯(lián)合會公布的FIDIC文本。

第十六條  企業(yè)投資項目的工程總承包宜采用總價合同，政府投資項目的工程總承包應(yīng)當(dāng)合理確定合同價格形式。采用總價合同的，除合同約定可以調(diào)整的情形外，合同總價一般不予調(diào)整。

建設(shè)單位和工程總承包單位可以在合同中約定工程總承包計量規(guī)則和計價方法。

依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項目，合同價格應(yīng)當(dāng)在充分競爭的基礎(chǔ)上合理確定。

【解讀】本條說明本辦法的制定目的和依據(jù)

本條規(guī)定工程總承包合同的價格形式。

建設(shè)工程是一個龐大的體系，價格形式是合同的重要內(nèi)容之一，決定著施工企業(yè)的管理和盈利。工程總承包合同的價格形式有總價合同、單價合同、成本加酬金合同。具體采用哪種價格形式，建議充分考慮工程項目的性質(zhì)、大小、難易程度、計價方式等因素。

在總價合同中，尤其要注意總價合同約定的范圍，特別是注意設(shè)計范圍包干，因為總承包合同的設(shè)計包括初步設(shè)計，很多時候的初步設(shè)計包括的工程范圍很大，如果總承包合同約定的設(shè)計不明確，而承包人按照正式的設(shè)計和圖紙施工，但發(fā)包人將以初步設(shè)計作為工程總承包的總價合同計價范圍，將導(dǎo)致工程總承包單位實施的部分工程項目無法計價。

另外，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十二條“當(dāng)事人約定按照固定價結(jié)算工程價款，一方當(dāng)事人請求對建設(shè)工程造價進(jìn)行鑒定的，不予支持”之規(guī)定，發(fā)承包方約定了固定價結(jié)算的，在訴訟中不予支持造價鑒定。